Análisis a las reformas del procedimiento de contratación de servicios de menor cuantía y problemas en el portal de compras públicas.

Por: Daniel López Suárez

En su artículo 51, la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública (en adelante LOSNCP) establece el procedimiento denominado de Menor Cuantía, mismo que se aplica en los siguientes casos:

  1. Las contrataciones de bienes y servicios no normalizados, exceptuando los de consultoría, cuyo presupuesto referencial sea inferior al 0,000002 del Presupuesto Inicial del Estado del correspondiente ejercicio económico (AÑO 2014 USD 68.601,27);
  2. Las contrataciones de obras, cuyo presupuesto referencial sea inferior al 0,000007 del Presupuesto Inicial del Estado del correspondiente ejercicio económico;
  3. Si fuera imposible aplicar los procedimientos dinámicos previstos en el Capítulo II de este Título o, en el caso que una vez aplicados dichos procedimientos, éstos hubiesen sido declarados desiertos; siempre que el presupuesto referencial sea inferior al 0,000002 del Presupuesto Inicial del Estado del correspondiente ejercicio económico.

El artículo 51 de la LOSNCP determina también que: “En los casos de los numerales 1 y 3 (es decir bienes y servicios no normalizados) se podrá contratar directamente; para el efecto, se contará con al menos tres proformas, salvo el caso de manifiesta imposibilidad”.

Por su parte, la SECCION II del Reglamento a la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública confirma, en su artículo 58, que para las contrataciones de bienes y servicios por menor cuantía, se podrá seleccionar directamente y adjudicar al contratista que cumpla con los requerimientos de la entidad previstos en los pliegos:

Art. 58.- Bienes y servicios.- Para las contrataciones previstas en los numerales 1 y 3 del Art. 51 de la Ley, cuya cuantía no exceda el monto equivalente al 0,000002 del Presupuesto Inicial del Estado, la máxima autoridad o su delegado podrá seleccionar directamente y adjudicar al contratista que cumpla con los requerimientos de la contratación previstos en los pliegos elaborados por la entidad contratante sobre la base de los formatos elaborados por el INCOP.

Adicionalmente, debe considerarse que se deberá cumplir obligatoriamente con la disposición del artículo 52 del Reglamento General de la LOSNCP, que establece la Contratación Preferente y la forma en que será aplicada en este procedimiento, para lo cual se privilegiará la contratación con micros y pequeñas empresas, con artesanos o profesionales, preferentemente domiciliados en el cantón en el que se ejecutará el contrato, quienes deberán acreditar sus respectivas condiciones de conformidad a la normativa que los regulen.

Para desarrollar este procedimiento, el SERCOP emitió la Resolución No. 097-2013, mediante la cual reguló los procedimientos de Menor cuantía. Conforme esta Resolución, las entidades públicas que pretendan realizar un procedimiento de menor cuantía, deben primero realizar un proceso de identificación de micro o pequeñas empresas, o actores del sector de la economía popular y solidaria que provean los bienes y servicios de origen nacional requeridos, a fin de constituir una lista de proveedores con interés en participar. Este procedimiento previo se lo debe realizar a través del portal de compras públicas a través de invitaciones según el cantón donde se destinarán los bienes o servicios. Se entenderá por proveedores locales, a quienes tengan domicilio fiscal en dicho cantón. Una vez hechas las invitaciones, los proveedores tendrán 24 horas para presentar su manifestación de interés. Solamente en caso de que no haya interesados a participar en esa localidad (cantón), se invitará a los domiciliados en la provincia, y finalmente a los proveedores con domicilio nacional. 

Solamente en caso de que no existan (no presenten manifestaciones de interés) proveedores locales, provinciales o nacionales, o que éstos no presenten una oferta considerada como de origen nacional (40% mínimo de agregado ecuatoriano), se podrá seleccionar a cualquier otro proveedor del RUP. (Art. 7 Resolución No. 097-2013)

Esta misma Resolución, en su artículo 10 letra a), ratifica que para la adquisición de bienes o la prestación de servicios que se sigan a través del procedimiento de Menor cuantía, las entidades contratantes deben:

  1. Seleccionará directamente a un proveedor categorizado como micro o pequeñas empresas o actores pertenecientes al sector de la economía popular y solidaria, desde la lista de proveedores que hayan manifestado interés en participar y que ofrezca bienes o servicios de origen ecuatoriano. El proveedor seleccionado, recibirá un aviso de esta situación mediante el Portal que le habilitará a seguir participando en las siguientes etapas del proceso,
  2. En el caso de que no se concrete el proceso de menor cuantía con el proveedor seleccionado, la entidad contratante seleccionará a otro proveedor de la lista de interés, para lo cual deberá reformar el cronograma del proceso para que se adecue a la nueva invitación.

Tal como puede observarse, tanto la LOSNCP, su Reglamento y la Resolución del SERCOP, ratifican un hecho absolutamente claro y determinante: Es la entidad pública convocante quien SELECCIONARÁ DIRECTAMENTE al proveedor con quien contratará en los procesos de menor cuantía de bienes y servicios; este proveedor debe ser de cualquiera de las siguientes categorías: micro o pequeña empresa, o actores pertenecientes al sector de la economía popular y solidaria. Esta selección debe provenir de la lista de proveedores que hayan manifestado interés en participar y que ofrezca bienes o servicios de origen ecuatoriano. La resolución habla de seleccionar directamente a “un proveedor” que cumpla estos requisitos, entre los cuales no existe ni se menciona ningún orden de prelación en función del precio ofertado ni ningún otro parámetro, las entidades por tanto pueden seleccionar a CUALQUIERA de los proveedores que cumplan los requisitos antes mencionados, dentro del listado previamente preparado.

Sin embargo, actualmente el portal de compras públicas manejado por el SERCOP presenta una herramienta informática para aplicar este procedimiento, que está afectando de manera grave a los postulantes y a las propias entidades convocantes, al no respetar fielmente la normativa antes citada e incluir un parámetro de precio como factor preponderante para que las entidades seleccionen el proveedor con quien contratar. El portal autoselecciona al proveedor que haya ofertado el precio más bajo, sin siquiera evaluar todavía los aspectos técnicos de su oferta, y obliga a la entidad convocante a seguir el procedimiento solo con aquel oferente, incumpliendo el procedimiento establecido en la Ley, el Reglamento y la Resolución No. 097-2013.

Y no solamente se están irrespetando las normas antes mencionadas, sino también otras, citadas a continuación:

Art 6.- “18. Mejor Costo en Obras, o en Bienes o Servicios No Normalizados: Oferta que ofrezca a la entidad las mejores condiciones presentes y futuras en los aspectos técnicos, financieros y legales, sin que el precio más bajo sea el único parámetro de selección. En todo caso, los parámetros de evaluación deberán constar obligatoriamente en los Pliegos.”

Art. 4.- Principios.- Para la aplicación de esta Ley y de los contratos que de ella deriven, se observarán los principios de legalidad, trato justo, igualdad, calidad, vigencia tecnológica, oportunidad, concurrencia, transparencia, publicidad; y, participación nacional.

Art. 5.- Interpretación.- Los procedimientos y los contratos sometidos a esta Ley se interpretarán y ejecutarán conforme los principios referidos en el artículo anterior y tomando en cuenta la necesidad de precautelar los intereses públicos y la debida ejecución del contrato.

Por tanto, es necesario que el SERCOP modifique y mejore esta herramienta informática para procedimientos de menor cuantía, a la luz de la normativa citada y teniendo como principio básico: “En derecho público, solo hay como hacer lo que está permitido”, es decir la aplicación del principio de legalidad, en base al cual todas las entidades y funcionarios públicos, deben contar con base normativa para sus actuaciones, procesos y resoluciones, y en este caso no existe base normativa para lo que el portal está obligando a hacer y ejecutar a las entidades públicas, en perjuicio de éstas, de los proveedores y del interés público en general.

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